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（网络配图） 背景
今年的春节受疫情影响，略显清冷。但是回顾十多年前的中国，在经济飞速发展的刺激下，开设赌场成为了一些黑社会组织谋取暴利的手段，尤其是在春节期间，一些人利用假期疯狂牟利，给社会生活以及经济发展带来重大的隐患。因此，2006年6月29日通过的《中华人民共和国刑法修正案(六)》对开设赌场做了明确的入刑规定。但是仍然有不少人顶风作案，在案发后企图逃避法律处罚。
2007年底春节假期期间，占某伙同他人在路桥开设赌场，聚众赌博，并雇佣他人帮忙抽头、望风等。赌场股份分10股，占某占0.75股，整个赌场开设期间获利10余万元。案发后，赌场的部分人员在2010年抓获归案并判决，其中主犯判决二年三个月，其他参与人员判处一年三个月、一年等不等刑期。而占某在案发后一直四处逃窜，抱着侥幸心理企图逃避法律处罚。
案件承办及法律解析
接到路桥区法律援助中心的指派后，我得知被告人占某没有认罪认罚，但是本案证据链齐全，且被告人占某自己的笔录陈述也对开设赌场行为没有任何异议，我疑惑着是否本案另有内情。但是在会见占某后，我的疑惑迎刃而解。本案被告人占某对起诉书中的基本事实没有任何异议，对认定事实的证据也不持任何异议，经办检察官告知其若认罪认罚，检察院对其开设赌场出具的量刑意见为三年。当得知量刑意见后，占某坚持不肯认罪认罚，并要求法律援助。这也是为何在我见到被告人占某的时候，他主动向我提出“从旧兼从轻”原则，他的刑期不应该比当年的同案犯更重。他认为从他犯案至今接近十三年，即便现阶段开设赌场罪面临的刑期较重，但是他的行为应当比照当年的同案犯，而且他是从犯，应当从轻减轻处罚。
“从旧兼从轻原则”是指原则上适用旧法，新法没有溯及力，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻时，则按照新法处理。因此有些人在案发后选择逃窜，或等同案犯判决后自首，或等某一日被公安抓获，越晚归案，有可能面临的刑期较轻。
但是，针对一个行为是否定罪，如何量刑，却不是一个对基本法律适用原则的简单理解，中间除了涉及《刑法》中罪名的规定，还包含对司法解释、量刑意见的适用。
2012年8月24日，浙高院印发《关于部分罪名定罪量刑情节及数额标准的意见》的通知第79条：“刑法第303条第二款【开设赌场罪】开设赌场，具有下列情形之一的，属于“情节严重”，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：⑴抽头渔利数额累计在5万元以上的;⑵……。”
2001年12月17日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理”。第三条“对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。”
浙江省高院发布的量刑意见作为地方量刑规定，与司法解释、刑法一起构成地方完整的刑事法律规范，只能在刑法、刑事司法解释的范围内进行规定，这也就决定了其溯及力要与刑法以及刑事司法解释的溯及力相一致，大原则就是从旧兼从轻，但是针对指导意见未发布之前没有相关规定的，应当适用新规定。
在被告人占某开设赌场行为发生时，浙江省仅有对开设赌场罪的定罪法律依据，在2012之前并没有出具量刑意见，因此被告人占某的行为应当适用现阶段的量刑意见。被告人占某占股0.75股，开设赌场期间赌场获利10余万元，属于情节严重，应当处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
在经过我的一番解释之后，被告人占某当庭认罪认罚，也认识到了不应该在案发后以隐姓埋名的方式逃避法律惩处。最终法庭考虑到被告人的认罪态度并结合浙江省的量刑建议判决占某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，因其同时犯有聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，合并执行四年九个月，被告人当庭表示不上诉。
启示
任何抱有侥幸心理，企图逃避法律惩处的行为都是不可取的。“从旧兼从轻”原则本就是为了有利于被告人而设立的溯及力原则，但不是被告人逃避法律惩处的方式。对于本案现阶段的法律适用问题，被告人占某在同案犯归案后选择隐姓埋名生活十二余年，其适用了现阶段明确规定了的量刑意见，被告人占某最终懊悔不已。
路桥区法律援助中心 浙江英胜律师事务所 王丹萍
来源：台州司法
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